尊敬的審判長:

河南藍劍律師事務所接受B公司委托,指派何東梅律師擔任原告B公司與被告A縣人民政府行政訴訟一案中原告的一審代理人。接受委托后,我收集了與案件相關的證據,通過今天的庭審審理,對該案件有了更加清楚的認識,現發表以下代理意見,希望法庭能夠采納:

一、原告的租賃協議合法有效,是本案適格當事人,本案屬于行政訴訟受案范圍。

首先,原告B公司與某鎮C村C組村民就位于C村西組洛河大壩與209國道(現是河濱西路)中間河灘水澤洼地簽訂租賃協議,原告承包的河灘地,是經雙方公開協商,并經村民會議討論通過而簽訂的租賃合同。根據最新的《農村土地承包法》第二十一條規定:耕地的承包期為三十年。草地的承包期為三十年至五十年。林地的承包期為三十年至七十年。 前款規定的耕地承包期屆滿后再延長三十年,草地、林地承包期屆滿后依照前款規定相應延長。就算原告租賃的河灘洼地屬于耕地,租賃期限也沒有超過法律60年的規定。因此,該租賃協議經發包方進行法定的民主議定程序,在雙方簽字蓋章時就成立并生效。沒有違反法律強制性規定,該租賃協議應當是合法有效。

其次,被告為了公共利益的需要,將C村集體所有的土地收歸國有,違法實施征地的行為損害原告的財產。在原告對租賃的河灘洼地已經填土整治、花費巨大,并應某鄉人民政府要求栽種白皮松樹的情況下,被告沒有任何征地公告、通知就強制進地毀壞樹木,事后也沒有任何賠償,原告是被告征地行為的受害方,有權提起行政訴訟。符合《中華人民共和國行政訴訟法》第二十五條第一款的規定:行政行為的相對人以及其他與行政行為有利害關系的公民、法人或者其他組織,有權提起訴訟。

最后,本案屬于原告對被告實施征地行為以及沒有征地補償不服提起的訴訟,符合《中華人民共和國行政訴訟法》第十二條第一款:人民法院受理公民、法人或者其他組織提起的下列訴訟;(五)對征收、征用決定及其補償決定不服的之規定,本案屬于人民法院受理行政案件的范圍。

二、被告征收位于209國道(現是河濱西路)與洛河大壩中間的17.1畝耕地(河灘水澤洼地填平)實施行為違法。

首先,根據原告提交的征地補償協議、A縣水利局于2017年10月31日作出的盧水[2017]159號征占地補償方案的說明、洛河城區段綜合治理工程項目征地、協調費發票、項目資金報賬審批表,被告提交的洛河治理占用某鄉張麻村和C村部分土地平面圖,足以證明被告對C村C組的28.24畝耕地實施了征收征用的行政行為,并且該征地范圍包含原告租賃的土地,被告征地對原告的損失沒有任何補償和賠償。

其次,被告實施征收土地的行為,在征收土地所在地的鄉鎮、村沒有進行公告,也沒有辦理農用地轉用審批手續,應當認定為違法。根據《中法人民共和國土地管理法》第四十六條、《土地管理法實施條例》第二十五條第一款規定征收土地方案經依法批準后,由被征收土地所在地的市、縣人民政府組織實施,并將批準征地機關、批準文號、征收土地的用途、范圍、面積以及征地補償標準、農業人員安置辦法和辦理征地補償的期限等,在被征收土地所在地的鄉(鎮)、村予以公告。

土地管理法第四十四條規定:建設占用土地,涉及農用地轉為建設用地的,應當辦理農用地轉用審批手續。本案中涉案土地系原告承包使用的農業用地,被告在洛河綜合治理項目中,將農用地轉化為建設用地,但并沒有提交農用地轉用審批文件,應當認定為沒有辦理農用地轉用審批。 

再次,被告實施征收土地的行為沒有事先書面通知原告限期移走樹木,就強行毀壞原告樹木、栽種其綠化樹行為違法。根據《行政強制法》第三十五條規定:行政機關作出強制執行決定前,應當事先催告當事人履行義務。催告應當以書面形式作出,并載明下列事項:(一)履行義務的期限;(二)履行義務的方式等。

最后,被告沒有強制執行權,對原告栽種的樹木依法應當申請人民法院強制執行。原告在自己承包的土地上栽種松樹,合理合法,不屬于搶占,被告沒有權利毀壞樹木,強行栽種綠化樹。根據《行政強制法》第十三條規定:行政強制執行由法律設定。法律沒有規定行政機關強制執行的,作出行政決定的行政機關應當申請人民法院強制執行。

退一步講,即使被告認為原告是搶占土地,也不是違法栽樹,根據法律舉重以明輕的原則,被告可以參照《中法人民共和國土地管理法》第八十三條規定做出責令限期拆除的行政處罰決定,期滿當事人不起訴又不自行拆除的,由作出處罰決定的機關依法申請人民法院強制執行。

此致

三門峽市中級人民法院          

 

委托代理人:河南藍劍律師事務所

何東梅律師

                             二〇一九年八月五日

個人簡介:何東梅律師:2014年法學本科畢業,獲法學學士學位,自畢業后即在律師事務所工作,2016年3月順利取得律師執業證,成為專職律師,現從業已6年,為律所內行政訴訟業務主任,擅長民商法(民間借貸、合同法、婚姻家庭、勞動爭議、公司法、交通事故、房地產等)、刑事辯護、行政訴訟與非訴訟業務(起草合同、起訴狀、申請書、律師函、進行律師見證等)。思維活躍、邏輯嚴密、理論功底扎實、工作踏實認真負責,能夠充分維護當事人的合法權益,得到了當事人多方好評。

 


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